新《反壟斷法》簡介
2022年6月24日，全國人大常委會通過了《中華人民共和國反壟斷法（修正草案）》(以下簡稱《反壟斷法》)，新的《反壟斷法》已于2022年8月1日起施行。此次修訂是《反壟斷法》自2008年8月1日生效以來，時隔14年的首次修訂。
本次《反壟斷法》修訂的范圍較廣，涉及“總則”、“壟斷協(xié)議”、“濫用市場支配地位”、“經(jīng)營者集中”、“濫用行政權(quán)力排除、限制競爭”、“對涉嫌壟斷行為的調(diào)查”、“法律責任”等7個專章的修訂。 條文總數(shù)由57條增加到70條，新增12條，將1個條文拆分為兩條。以下介紹6點值得關(guān)注的修訂內(nèi)容。
1．引入了數(shù)字平臺反壟斷“專條”
本次修訂新增的第9條規(guī)定：“經(jīng)營者不得利用數(shù)據(jù)和算法、技術(shù)、資本優(yōu)勢以及平臺規(guī)則等從事本法禁止的壟斷行為”。并且第22條新增“具有市場支配地位的經(jīng)營者，不得利用數(shù)據(jù)和算法、技術(shù)以及平臺規(guī)則等從事濫用市場支配地位的行為”的條款。
這是首次以法律形式規(guī)制在平臺經(jīng)濟領(lǐng)域的壟斷行為。
2021年中國對于互聯(lián)網(wǎng)壟斷行為進行重拳出擊，國家市場監(jiān)督管理總局對“阿里巴巴”和“美團”的壟斷行為作出行政處罰，分別處以182.28億元和34.42億元的高額罰款，刷新了人們對互聯(lián)網(wǎng)反壟斷的認識。國家反壟斷局于2021年11月份掛牌成立，標志著中國反壟斷統(tǒng)一行政執(zhí)法的格局正式形成。
互聯(lián)網(wǎng)平臺關(guān)系民生，是向消費者提供服務的重要渠道；同時，基于平臺的直接、間接效應以及大數(shù)據(jù)壟斷，頭部企業(yè)已經(jīng)在平臺經(jīng)濟領(lǐng)域形成了巨大的進入壁壘，存在“贏者通吃”的現(xiàn)象。因此，新增數(shù)字平臺反壟斷“專條”成為本次修法的一大亮點。根據(jù)上述條款的規(guī)定，相關(guān)行業(yè)濫用數(shù)據(jù)和算法、技術(shù)、資本優(yōu)勢以及平臺規(guī)則等的行為將面臨違反《反壟斷法》的風險。
2．對縱向協(xié)議引入了“安全港”規(guī)則
在新《反壟斷法》壟斷協(xié)議一章的第18條中，針對縱向壟斷協(xié)議的3種被禁止情形（即，固定向第三人轉(zhuǎn)售商品的價格、限定向第三人轉(zhuǎn)售商品的最低價格、國務院反壟斷執(zhí)法機構(gòu)認定的其他壟斷協(xié)議）新增了國際通行的“安全港”規(guī)則：“經(jīng)營者能夠證明其在相關(guān)市場的市場份額低于國務院反壟斷執(zhí)法機構(gòu)規(guī)定的標準，并符合國務院反壟斷執(zhí)法機構(gòu)規(guī)定的其他條件的，不予禁止”。
這意味著,“安全港”規(guī)則僅適用于縱向壟斷協(xié)議，而將橫向價格壟斷協(xié)議排除在“安全港”之外。
此前，在2019年國務院發(fā)布的《關(guān)于知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域的反壟斷指南》第13條對橫向壟斷協(xié)議跟縱向壟斷協(xié)議中經(jīng)營者所占市場份額分別規(guī)定“具有競爭關(guān)系的經(jīng)營者在相關(guān)市場的市場份額合計不超過20%”、“經(jīng)營者與交易相對人在受到涉及知識產(chǎn)權(quán)的協(xié)議影響的任一相關(guān)市場上的市場份額均不超過30%”。為配套新《反壟斷法》的具體實施，2022年6月，《禁止壟斷協(xié)議規(guī)定（征求意見稿）》已向社會公開征求意見。這就意味著，之前在知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域已有的反壟斷機構(gòu)執(zhí)法標準也面臨調(diào)整，相關(guān)領(lǐng)域企業(yè)將面臨更大的合規(guī)考驗。
“安全港”規(guī)則引入反壟斷法領(lǐng)域，標志著《反壟斷法》立法執(zhí)法體系的進一步完善。“安全港”規(guī)則的有效實施還有待于后續(xù)配套規(guī)則的出臺以及相關(guān)案例的適用標準等的公布。
3．新增“軸輻協(xié)議”
在新《反壟斷法》第19條中規(guī)定：“經(jīng)營者不得組織其他經(jīng)營者達成壟斷協(xié)議或者為其他經(jīng)營者達成壟斷協(xié)議提供實質(zhì)性幫助”。
第19條中的壟斷協(xié)議即“軸輻協(xié)議”也稱“軸輻共謀”。傳統(tǒng)意義上，壟斷協(xié)議主要分為兩類，一類是發(fā)生在競爭者之間的橫向協(xié)議，另一類是發(fā)生在上下游企業(yè)之間的縱向協(xié)議。實踐中，壟斷協(xié)議形式已不局限于傳統(tǒng)的橫向、縱向兩種，隨著經(jīng)濟業(yè)態(tài)的不斷發(fā)展，壟斷形式也隨之而豐富。為了更好的打擊壟斷行為，軸輻協(xié)議成為橫向和縱向壟斷協(xié)議之外的補充。此次修訂對軸輻壟斷協(xié)議模式也作出規(guī)制。
新《反壟斷法》實施以后，不僅直接參與合謀的“輻”會遭到處罰，幫助合謀的“軸”也需要承擔相應責任。企業(yè)不僅要確保自身不直接參與相關(guān)的壟斷協(xié)議，而且需要確保不為其他企業(yè)達成壟斷協(xié)議提供幫助或便利。
4．完善經(jīng)營者集中申報制度
針對經(jīng)營者集中，本次修訂的《反壟斷法》新增了第32條和第37條，分別引入了集中申報停表制度以及分類分級審查制度。
針對停表制度，在特定情況下，國務院反壟斷執(zhí)法機構(gòu)可以決定中止計算經(jīng)營者集中的審查期限（一般情況下，審查期限自立案之日起最長不超過180日），并書面通知經(jīng)營者，以此降低重復申報案件的機率。實踐中，在新《反壟斷法》實施之前，申報方由于審查期限屆滿而未獲得審批，不得不在期限屆滿時撤回申請并再次提交，甚至多次撤回、提交，以刷新時限。引入停表制度是為了減少程序性因素對審查時間的擠占，避免不必要的重復撤回再申報，由此來提高申報者提交材料的完整性和效率。
針對分類分級審查，核心在于：（一）分類：區(qū)分行業(yè)，針對不同行業(yè)的特點來設(shè)置所需審查的重點，提升審查的效率和針對性；（二）分級：抓大放小，篩選重點關(guān)注行業(yè)以及同一行業(yè)中重點關(guān)注的經(jīng)營者集中類型。分類分級的目的在于提高審查質(zhì)量跟效率。
另外，《反壟斷法》第26第2款新增了可以要求經(jīng)營者申報的規(guī)定，即經(jīng)營者集中未達到國務院規(guī)定的申報標準，但有證據(jù)證明該經(jīng)營者集中具有或者可能具有排除、限制競爭效果的，國務院反壟斷執(zhí)法機構(gòu)可以要求經(jīng)營者申報。將經(jīng)營者集中的違法成本，與壟斷協(xié)議和濫用市場支配地位采取一樣的做法，即與上一年度銷售額關(guān)聯(lián)。《反壟斷法》第58條明確規(guī)定，“對經(jīng)營者違反本法規(guī)定實施集中，且具有或者可能具有排除、限制競爭效果的，處上一年度銷售額10%以下的罰款；不具有排除、限制競爭效果的，處500萬元以下的罰款”。
隨著新《反壟斷法》的實施，經(jīng)營者集中申報制度的完善，后續(xù)反壟斷執(zhí)法機構(gòu)可能會持續(xù)加大在經(jīng)營者集中申報領(lǐng)域的執(zhí)法力度。經(jīng)營者集中審查采取的是事前審查模式，經(jīng)營者需提前做好經(jīng)營者集中申報工作，及時提交申報文件，配合反壟斷執(zhí)法機構(gòu)調(diào)查，避免因申報延期而帶來經(jīng)濟損失。
5．明確打擊行政壟斷
在行政壟斷方面，新《反壟斷法》在建立公平競爭審查制度（第5條、第45條）、擴大行政壟斷的行為主體范圍（第10條，第39-45條）、不得濫用行政權(quán)力與經(jīng)營者簽訂合作協(xié)議來排除、限制競爭（第40條）、既要“破除地方保護”又需“防止本地歧視”（第43條）、增加約談調(diào)查程序，強化威懾性（第54、55條），以及明確處分責任人、增加改正報告的責任（第61條）等方面均做出了規(guī)制。
新《反壟斷法》將公平競爭審查制度上升到法律的高度，實現(xiàn)了對行政性壟斷行為從事中、事后的監(jiān)管到事前預防、事中事后禁止的全過程監(jiān)管，從軟性約束上升到了剛性約束。
6．違法責任大幅提升
新《反壟斷法》從壟斷協(xié)議、經(jīng)營者集中、拒不配合調(diào)查等方面，大幅提高處罰上限；并對壟斷行為實行“雙罰制”，即不僅處罰單位，而且處罰相關(guān)負責人。在處罰金額及標準方面，新《反壟斷法》相較于2008年的《反壟斷法》也做出了相應的修訂，具體如下。
從上述新舊《反壟斷法》的比較可知，本次修訂完善了壟斷違法的處罰標準，增加了達成壟斷協(xié)議時主要責任人的個人責任，提高了經(jīng)營者集中和妨礙調(diào)查案件的處罰金額；新增了“加倍處罰”制度。另外，新《反壟斷法》還新引入了信用記錄制度（第64條）和需承擔的刑事責任（第67條）。也就是說，新《反壟斷法》大大加重了企業(yè)和個人的壟斷違法成本。
新《反壟斷法》的有效實施仍有賴于后續(xù)配套規(guī)則的出臺和實踐的進一步明確，從而給企業(yè)的反壟斷合規(guī)帶來更為明確和清晰的指引。企業(yè)也應該更加關(guān)注相關(guān)的法律法規(guī)的發(fā)展情況，綜合考慮自身的情況來制定相應地合規(guī)策略。